5月初，深圳證券交易所(以下簡(jiǎn)稱“深交所”)發(fā)布了《關(guān)于支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)若干措施的通知》，通知明確指出“允許采用電子簽章辦理業(yè)務(wù)。”

　　5月20日，證監(jiān)會(huì)也發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步發(fā)揮資本市場(chǎng)功能 支持受疫情影響嚴(yán)重地區(qū)和行業(yè)加快恢復(fù)發(fā)展的通知》，其中明確：“發(fā)行人、上市公司、中介機(jī)構(gòu)可以通過(guò)電子簽章方式提交申報(bào)材料、問(wèn)詢回復(fù)等相關(guān)文件。”

　　為了解企業(yè)IPO涉及的相關(guān)電子簽問(wèn)題，我們邀請(qǐng)到了世輝律師事務(wù)所合伙人馮博林、張佳羽律師，兩位分別基于自身豐富的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)做了詳細(xì)解答。

　　1. 上上簽電子簽約：企業(yè)IPO分為幾個(gè)階段?

　　馮博林律師：境內(nèi)的首次公開(kāi)發(fā)行(“IPO”)主要分以下幾部分，首先在上市前需要由中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行上市輔導(dǎo)，上市輔導(dǎo)完成之后會(huì)有向證券交易所和中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)(“證監(jiān)會(huì)”)正式提交IPO申報(bào)材料的過(guò)程。

　　在提交申請(qǐng)材料之后，會(huì)根據(jù)證券交易所和證監(jiān)會(huì)的要求補(bǔ)充申報(bào)材料、回復(fù)問(wèn)詢等。在注冊(cè)制的語(yǔ)境下，最后是證券交易所上市委員會(huì)的審核，審核通過(guò)后完成證監(jiān)會(huì)的注冊(cè)手續(xù)和股票發(fā)行上市的流程。整體來(lái)看，IPO分為以上這幾大部分。

　　在IPO的這幾大階段中，涉及到一些書(shū)面材料的遞交，可能最主要是前面IPO輔導(dǎo)階段、申報(bào)階段以及一些問(wèn)詢跟回復(fù)的階段，這些階段都會(huì)涉及書(shū)面資料的提供跟回復(fù)。

　　2. 上上簽電子簽約：剛才您提到不同的階段會(huì)提交一些材料，典型的材料有哪些?這些材料是否都需要企業(yè)蓋章?

　　馮博林律師：在IPO的過(guò)程中，關(guān)于書(shū)面材料的提供，我們可以大體分為三部分：

　　第一部分是底檔材料，主要是中介審閱底稿的過(guò)程。包括公司日常簽署的一些業(yè)務(wù)合同，工商底檔等材料，這些底檔材料并非全都需要提交至證監(jiān)會(huì)、交易所，對(duì)于其中一些比較重要的合同，需要通過(guò)線上系統(tǒng)提交給證券交易所和證監(jiān)會(huì)。

　　其余不通過(guò)線上系統(tǒng)提交的文件主要由各中介留檔，后續(xù)可能需要接受證監(jiān)會(huì)和證券交易所相應(yīng)的現(xiàn)場(chǎng)核查工作。

　　第二部分資料是需要向證券交易所和證監(jiān)會(huì)進(jìn)行申報(bào)的材料，比如招股書(shū)、公司以及實(shí)控人出具的承諾函等，這些材料需要由公司和/或?qū)嵖厝撕炞趾蜕w章。

　　第三部分是中介機(jī)構(gòu)的法律意見(jiàn)書(shū)、審計(jì)報(bào)告等，會(huì)涉及中介機(jī)構(gòu)的簽字跟蓋章。

　　3. 上上簽電子簽約：剛才提到中介機(jī)構(gòu)，是不是所有企業(yè)的IPO基本上都要通過(guò)第三方中介提供專業(yè)的服務(wù)?

　　馮博林律師：沒(méi)錯(cuò)，一個(gè)A股IPO慣常需要有的中介機(jī)構(gòu)包括券商、發(fā)行人律師、審計(jì)師等等。同時(shí)目前境內(nèi)A股的部分項(xiàng)目可能也會(huì)像港股和美股那樣，有些券商在一些大項(xiàng)目上也會(huì)有自己的券商律師，總體上A股需要很多中介機(jī)構(gòu)來(lái)保駕護(hù)航。

　　上上簽電子簽約：這時(shí)中介可能也需要在與之相關(guān)的文件上簽字或者蓋章?

　　馮博林律師：這些都是需要的，以法律意見(jiàn)書(shū)為例，需要主辦律師簽字，也需要律所加蓋公章。

　　4. 上上簽電子簽約：企業(yè)如果找中介機(jī)構(gòu)，雙方需要簽相應(yīng)的合作合同或者授權(quán)協(xié)議。證券交易所是否要看到這些授權(quán)文件才能認(rèn)可中介提交的材料?

　　馮博林律師：中介機(jī)構(gòu)需要跟公司正式簽署聘用合同，才能夠作為發(fā)行人律師、審計(jì)師以及券商為公司在IPO過(guò)程中提供服務(wù)。

　　上上簽電子簽約：剛才提到整個(gè)過(guò)程涉及很多材料，通常情況下，在提交材料時(shí)，是否能夠做到一次性提交完善的資料，滿足相關(guān)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管要求?

　　馮博林律師：在IPO過(guò)程中按照監(jiān)管的要求補(bǔ)交材料以及回復(fù)監(jiān)管提出的一些問(wèn)題是非常常見(jiàn)的情景，基本上很難有一個(gè)企業(yè)可以一次性提交IPO資料而不需要后續(xù)補(bǔ)交。

　　6. 上上簽電子簽約：在這過(guò)程中，提交補(bǔ)交的材料，都需要企業(yè)或者對(duì)應(yīng)的中介機(jī)構(gòu)簽字蓋章確認(rèn)嗎?

　　馮博林律師：沒(méi)錯(cuò)。另外關(guān)于紙質(zhì)材料保存以及真實(shí)性驗(yàn)證的問(wèn)題，就目前證監(jiān)會(huì)、交易所而言，都已經(jīng)是無(wú)紙化辦公，大家會(huì)通過(guò)線上系統(tǒng)遞交材料。關(guān)于保證材料真實(shí)性主要有兩種方式，一是需要企業(yè)自身出具一份承諾函，承諾線上遞交的掃描件與原件保持一致。

　　另外作為發(fā)行人律師，也需要出具一份鑒證報(bào)告，以確認(rèn)上傳至證券交易所以及證監(jiān)會(huì)的底稿材料的復(fù)印件、掃描件是與原件保持一致的。基本上是通過(guò)企業(yè)自身加外部中介的確認(rèn)，以確保上傳文件的真實(shí)性。

　　7. 上上簽電子簽約：這種承諾有一定的效率，但是可能從電子簽約本身的嚴(yán)謹(jǐn)性來(lái)看，可能還缺失一些東西。證券交易所對(duì)電子簽約目前的認(rèn)知是怎樣的?或者說(shuō)能接受到什么程度?

　　馮博林律師：我先大概介紹一下目前 IPO的實(shí)操，后面張律師可以從電子簽約的角度進(jìn)行補(bǔ)充。我們了解到當(dāng)前大家可能更多的還是通過(guò)傳統(tǒng)的線下蓋章加線上掃描件上傳的方式，這種方式由于不需要第三方機(jī)構(gòu)提供服務(wù)，不像電子簽名可以通過(guò)第三方機(jī)構(gòu)提供服務(wù)來(lái)保證真實(shí)性。

　　疫情之前，可能大家還沒(méi)有在IPO的過(guò)程中普遍應(yīng)用電子簽名的方式，這次疫情之后，包括上交所、深交所、證監(jiān)會(huì)陸續(xù)發(fā)布政策予以支持，我理解這可能會(huì)是未來(lái)的一個(gè)趨勢(shì)，但具體未來(lái)證監(jiān)會(huì)和交易所如何落地電子簽名，從技術(shù)層面還要看電子簽名的方式與監(jiān)管的整個(gè)系統(tǒng)如何對(duì)接，以及具體的落地方案。

　　8. 上上簽電子簽約：目前的方式是先線下蓋章，然后再掃描上傳，線下蓋章的紙質(zhì)合同原件企業(yè)是否還需要再交給證監(jiān)會(huì)、交易所?

　　馮博林律師：按照目前IPO的實(shí)操，證券交易所和證監(jiān)會(huì)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了無(wú)紙化辦公，紙質(zhì)合同的原件不需要給到證券交易所和證監(jiān)會(huì)，原件主要是會(huì)留存在中介機(jī)構(gòu)，未來(lái)證監(jiān)會(huì)、證券交易所可能會(huì)通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)核查來(lái)進(jìn)行抽查和驗(yàn)證。

　　9. 上上簽電子簽約：在整個(gè)證券交易過(guò)程中，不僅是IPO環(huán)節(jié)，還有哪些場(chǎng)景用到簽字或蓋章?

　　馮博林律師：IPO在企業(yè)的發(fā)展和融資的過(guò)程來(lái)說(shuō)，只是其中的一個(gè)階段。其實(shí)從企業(yè)設(shè)立開(kāi)始到融資上市，包括上市之后的定向增發(fā)、收購(gòu)，都會(huì)涉及電子化簽約。包括現(xiàn)在上海跟北京受疫情影響，很多除了IPO之外的私募投融資交易的合同簽署以及投資的交割，都會(huì)面臨無(wú)法簽字和蓋章的問(wèn)題。

　　例如在上海，部分案件因?yàn)楣路旁谵k公室，或者公章和授權(quán)簽字人不在一起，面臨簽字難的問(wèn)題。這種情況下如果還是按照傳統(tǒng)線下蓋章再掃描的方式，很多交易有可能會(huì)延誤。

　　上上簽電子簽約：據(jù)我們了解，現(xiàn)在有些客戶已經(jīng)在董事會(huì)決議等場(chǎng)景采用電子簽，尤其是受疫情影響無(wú)法現(xiàn)場(chǎng)簽署。還有一些客戶為了應(yīng)對(duì)IPO審計(jì)，在供應(yīng)商、經(jīng)銷商等場(chǎng)景上線了電子簽。

　　其中有客戶提到“因?yàn)楝F(xiàn)在即將上市，所以對(duì)于經(jīng)銷商和供應(yīng)商的一些對(duì)賬單，有一定的要求。”以前客戶的銷售和經(jīng)銷商簽署紙質(zhì)合同，有時(shí)沒(méi)有合同也可以發(fā)貨和回款。但是IPO要求每一筆回款都必須有對(duì)應(yīng)的業(yè)務(wù)合同，在審計(jì)過(guò)程中，公司也發(fā)現(xiàn)了少數(shù)經(jīng)銷商沒(méi)有簽署合同，簽約不合規(guī)直接影響到IPO進(jìn)程。

　　因此客戶的業(yè)務(wù)和管理層對(duì)于推動(dòng)經(jīng)銷商來(lái)往單據(jù)的電子化有著強(qiáng)烈的意愿及需求，于是決心上線電子簽約，借助電子簽約精確追蹤每一筆業(yè)務(wù)的簽約情況。現(xiàn)在我們已經(jīng)幫助客戶完成了3000多家經(jīng)銷商的實(shí)名認(rèn)證。

　　與之相似的還有另一家企業(yè)，之前都是通過(guò)經(jīng)銷商系統(tǒng)下訂單，屆時(shí)會(huì)有相應(yīng)的對(duì)賬單，但是沒(méi)有蓋章。供應(yīng)商也是這種情況，會(huì)與供應(yīng)商簽署框架合同，對(duì)賬單也僅僅是走一個(gè)形式，現(xiàn)在為了滿足IPO的合規(guī)監(jiān)管要求，客戶想在對(duì)賬單部分實(shí)現(xiàn)電子簽約。

　　前面兩家客戶是為了保證IPO的監(jiān)管合規(guī)有了簽約線上化的需求，還有的客戶上線電子簽約的出發(fā)點(diǎn)是為了釋放人力，節(jié)省時(shí)間。只不過(guò)后來(lái)正好有了IPO計(jì)劃，在這當(dāng)中負(fù)責(zé)人發(fā)現(xiàn)因?yàn)樯鲜幸筘?cái)務(wù)透明，電子簽約的合規(guī)極大方便了審計(jì)工作。

　　10. 上上簽電子簽約：目前來(lái)看，這次深交所、證監(jiān)會(huì)發(fā)布認(rèn)可電子簽章的通知是疫情期間特殊的臨時(shí)舉措，還是有可能以此為契機(jī)推進(jìn)電子簽約進(jìn)入證交所的交易環(huán)節(jié)中?

　　馮博林律師：首先確實(shí)是疫情期間才出現(xiàn)這樣新的政策，關(guān)于政策未來(lái)的運(yùn)行情況還有待考量。因?yàn)樽C監(jiān)會(huì)跟交易所還擔(dān)負(fù)一部分類似于審核和對(duì)公開(kāi)的市場(chǎng)股民負(fù)責(zé)的職責(zé)，他們可能會(huì)從保證效率和公平兩個(gè)方向進(jìn)行權(quán)衡。

　　但從目前的情況來(lái)看，電子簽約未來(lái)會(huì)是一種趨勢(shì)，但在后續(xù)落地過(guò)程中，可能也會(huì)考慮要求電子簽的服務(wù)機(jī)構(gòu)必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，類似于通過(guò)一些管控手段在效率跟公平之間選取平衡點(diǎn)。其實(shí)從一些中國(guó)境內(nèi)A股IPO的其他制度落實(shí)過(guò)程來(lái)看，每一項(xiàng)制度都需要通過(guò)實(shí)操逐步落地。關(guān)于電子合同的有效性，可以請(qǐng)張佳羽律師從司法實(shí)踐的角度來(lái)介紹。

　　張佳羽律師：關(guān)于電子簽名的有效性，從證監(jiān)會(huì)、交易所的角度，他們?cè)诤艽蟪潭壬弦蕾嚶蓭煂?duì)文件出具的法律意見(jiàn)。從律師的角度，這個(gè)問(wèn)題就會(huì)轉(zhuǎn)換為一旦產(chǎn)生爭(zhēng)議，電子簽名的有效性最終是否能夠得到法院或者仲裁機(jī)構(gòu)的認(rèn)可，因此可以說(shuō)司法實(shí)踐中法院對(duì)電子簽名有效性的審查方式和角度應(yīng)當(dāng)被重視和重點(diǎn)參考。

　　通常法院會(huì)分以下三部分去分析和解決這個(gè)問(wèn)題。

　　首先，要看合同是否是一個(gè)適合用電子簽名來(lái)訂立的合同形式。

　　根據(jù)現(xiàn)行的法律，只要不屬于法律規(guī)定的不適用電子簽名訂立的形式：即涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的;涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的;法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書(shū)的其他情形。一般都屬于可以采用電子簽名訂立的。

　　另外還要特別注意一個(gè)問(wèn)題：合同當(dāng)中是否特別明確約定了是可以采用電子簽名這樣一種形式。我們看到司法實(shí)踐中目前比較常見(jiàn)的情況是只要是合同中沒(méi)有明確禁止采用電子簽名的形式，實(shí)際當(dāng)中如果大家雙方又都使用了電子簽名，一般法院會(huì)傾向于認(rèn)為實(shí)際上當(dāng)事人已經(jīng)同意使用電子簽名了。

　　當(dāng)然如果企業(yè)能夠在日常的合同管理過(guò)程中，事先甄別這些風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，在合同當(dāng)中明確約定可以使用電子簽名，是可以進(jìn)一步降低風(fēng)險(xiǎn)的。

　　第二點(diǎn)比較重要的是判斷合同原件的問(wèn)題，也就是如何判斷我們展示的數(shù)據(jù)電文為原始數(shù)據(jù)電文。

　　根據(jù)2020年施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(“民訴證據(jù)新規(guī)”)第十五條第二款之規(guī)定，電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本，或者直接來(lái)源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識(shí)別的輸出介質(zhì)，視為電子數(shù)據(jù)的原件。這一規(guī)定大大降低了當(dāng)事人的舉證難度并提高了法院審查證據(jù)原件的效率。

　　實(shí)踐中比較常見(jiàn)的證據(jù)材料形式是由保存電子數(shù)據(jù)的第三方平臺(tái)公司提供證明，證明當(dāng)事人提交的文件是從其服務(wù)器當(dāng)中直接調(diào)取和打印的，這樣就能夠比較高效地解決核查原件的問(wèn)題。第三點(diǎn)是最為實(shí)質(zhì)，也是現(xiàn)實(shí)當(dāng)中最為困難的問(wèn)題，就是要根據(jù)《電子簽名法》第十三條的規(guī)定來(lái)判斷電子簽名可靠性的4個(gè)要件。比如是否屬于電子簽名人所專有，是不是僅由其控制，簽署后的電子簽名、數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式是否具有不可更改性。

　　實(shí)踐中，由于電子簽名的有效性、可靠性問(wèn)題往往涉及身份驗(yàn)證、核驗(yàn)以及時(shí)間戳、哈希值校驗(yàn)等諸多較為復(fù)雜的技術(shù)問(wèn)題，傳統(tǒng)法院在相關(guān)方面的專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)都相對(duì)有限，因此，對(duì)于主張電子簽名有效的一方而言，較為有效的舉證方式一般是提供由第三方數(shù)據(jù)平臺(tái)公司出具的鑒證報(bào)告，以證明相關(guān)身份、注冊(cè)驗(yàn)證核驗(yàn)，并且結(jié)合時(shí)間戳、哈希值校驗(yàn)等方式來(lái)驗(yàn)證電子簽名、數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的不可更改性。應(yīng)該說(shuō)有第三方電子數(shù)據(jù)平臺(tái)的鑒證報(bào)告，雖然并不是法律規(guī)定的判斷電子簽名有效性的必要前提條件，但對(duì)于整個(gè)電子簽名有效性的論證過(guò)程，能夠起到增信作用。

　　12. 上上簽電子簽約：如果站在第三方中介機(jī)構(gòu)或者律所的角度看，對(duì)于一些偏常規(guī)性的文件或者合同，非重大合同，大家對(duì)于電子合同的接受程度是怎樣的?

　　張佳羽律師：可以從企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)中管理合同的角度看這個(gè)問(wèn)題，其實(shí)企業(yè)在日常有很多工作可以做，包括在前期制定合同簽訂流程的過(guò)程當(dāng)中，就可以引入專業(yè)律師，來(lái)協(xié)助企業(yè)與第三方電子簽約平臺(tái)進(jìn)行對(duì)接和整體把關(guān)，從而制定適合企業(yè)商業(yè)模式、業(yè)務(wù)流程、管理制度的電子簽名應(yīng)用方案和簽約流程。

　　比如要充分考慮到企業(yè)所處的行業(yè)和具體簽約場(chǎng)景，是否處于強(qiáng)監(jiān)管的領(lǐng)域，相關(guān)業(yè)務(wù)是To B還是To C業(yè)務(wù)等因素。因?yàn)楹罄m(xù)如果產(chǎn)生糾紛的，那么根據(jù)目前司法實(shí)踐中大量的案件經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，合同內(nèi)容、交易對(duì)象、交易場(chǎng)景等的不同，對(duì)于雙方舉證義務(wù)，包括證明電子簽名有效性的難易程度都會(huì)產(chǎn)生不同程度的影響。

　　如果企業(yè)能夠?qū)⑶捌诘暮灱s注意事項(xiàng)和其本身的運(yùn)營(yíng)管理做良好的匹配，同時(shí)做好存儲(chǔ)、備份以及留痕、回溯機(jī)制，這樣就能夠把風(fēng)險(xiǎn)防范做在更早的環(huán)節(jié)，那么相信在有了這樣基礎(chǔ)的前提下，在IPO的過(guò)程當(dāng)中，能夠幫助律師比較高效地出具相關(guān)的法律意見(jiàn)。